Как взыскать упущенную выгоду Практика

Поможем подобрать рабочие формулировки о заранее оцененных убытках для договоров вашей компании.

Договоренность о сумме или способе расчета убытков, которые возместит контрагент в случае нарушения, зачастую оказывается компаниям выгоднее штрафных санкций. Такие убытки нельзя уменьшить по статье 333 ГК, а также «понизить» при банкротстве контрагента. Однако просто назвать в договоре какую-либо сумму заранее оцененными убытками недостаточно. В статье разобрали, как суды разрешали дела о таких убытках в прошлом году, и подготовили формулировки, которые сработают в пользу компании. Какие условия о предварительной оценке убытков устояли в кассации и что предусмотреть на этот счет в договоре, читайте далее.

Включите удержание убытков из сумм, которые компания должна перечислить контрагенту

Рекомендуем прописать в договоре, что ваша компания вправе удерживать заранее оцененные убытки из сумм, которые должна перечислить контрагенту. Например, можно уменьшить договорную цену на сумму убытков. Так удастся избежать длительных разбирательств и сразу оставить за собой компенсацию ущерба. При этом важно в договоре подробно прописать условия, при которых такое удержание возможно. К примеру, если получили предоплату от контрагента, но по его вине не смогли исполнить договор. Кроме того, советуем оговорить и то, в какой срок контрагент обязан будет выплатить сумму убытков, если все еще останется должен после удержания.

К примеру, три инстанции указали на законность условия о том, что поставщик вправе удержать неустойку и заранее оцененные убытки из суммы предоплаты, которую получил от покупателя. В этом деле сам покупатель не забрал готовый товар, однако требовал вернуть предоплату как неосновательное обогащение. Утверждал, что ему не сообщили о готовности товара. Суды с этим не согласились, поскольку поставщик направлял уведомление электронно. А предоплата оказалась даже ниже суммы убытков и неустойки, поэтому поставщик корректно сослался на пункт договора об удержании и оставил предоплату за собой.

Постановление АС Московского округа от 18.08.2022 по делу № А40-3483/2021

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«В случае расторжения Договора в связи с нарушением Покупателем своих обязательств Поставщик вправе удержать из суммы предоплаты, внесенной Покупателем, полную сумму заранее оцененных убытков. Расчет этой суммы производится в соответствии с п. _ Договора. Если сумма внесенной предоплаты меньше, чем полная сумма заранее оцененных убытков, Покупатель обязан оплатить оставшуюся после удержания сумму в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты выставления Поставщиком соответствующего счета».

Пропишите сроки выплаты убытков, чтобы получить проценты при задержке

Суды отмечают: возможно взыскать проценты по статье 395 ГК на сумму заранее оцененных убытков. Если в договоре согласовали их размер и сроки выплаты, контрагент при просрочке будет должен еще и санкции. Суды ссылаются на позицию Пленума ВС: если стороны договорились о возмещении убытков, то проценты можно начислять с первого дня просрочки исполнения такого соглашения. В нем же можно предусмотреть и иные сроки. Кроме того, по аналогии с процентами можно предположить и договорную неустойку за просрочку выплаты заранее оцененных убытков. Причина: это платеж по договору, то есть связан с обязанностью стороны, а значит, за нарушение этой обязанности может быть санкция.

Абз. 2 п. 57 постановления Пленума ВС от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств»

Так, исполнитель взыскал с заказчика почти 244 млн руб. заранее оцененных убытков. Заказчик выплатил эту сумму, но только через год после того, как суд обязал его это сделать. В связи с такой просрочкой компания, которой исполнитель уступил долг, потребовала проценты по статье 395 ГК — более 21 млн руб. Заказчик возражал: по его мнению, природа убытков не позволяет начислять на них проценты. Но три инстанции поддержали компанию и взыскали проценты полностью. Обосновали это тем, что стороны в соглашении о заранее оцененных убытках определили размер и срок их выплаты.

 

Постановление АС Московского округа от 17.08.2022 по делу № А40-38/2022

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«В случае наступления обстоятельств, при которых Поставщик вправе требовать выплаты заранее оцененных убытков, Поставщик направляет соответствующее требование Покупателю с приложенным расчетом суммы в соответствии с п. _ Договора. Покупатель выплачивает Поставщику указанную сумму заранее оцененных убытков в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня получения требования».

Уточните, когда компания вправе взыскать заранее оцененные убытки, и обоснуйте их экономически

Заранее оцененные убытки суды рассматривают как реальный ущерб с той лишь разницей, что его размер оговорили заранее. При этом отмечают: доказывание в этом случае гораздо проще, чем в делах о «классических» убытках. Не нужно подтверждать размер и наличие убытков, причинно-следственную связь и иные элементы по статье 15 ГК. Достаточно обосновать сам факт нарушения со стороны должника.

Решение АС Самарской области от 11.02.2022 по делу № А55-34334/2021

Рекомендуем в договоре уточнить, при каких обстоятельствах контрагент возмещает заранее оцененные убытки и как от этих обстоятельств зависит размер суммы. Лучше установить не одну сумму на случай даже незначительного нарушения, а определить порядок расчета исходя из финансовых рисков. Будет проще убедить суд, что не прикрываете формулировкой об убытках обычную неустойку.

Так, по договору транспортной экспедиции клиент должен был предъявлять к перевозке конкретное количество груза в год. Иначе — компенсация в виде недополученного дохода экспедитора. Когда клиент допустил недобор, на требование о компенсации возразил: условие недействительно, поскольку экспедитор злоупотребил правом, когда включал пункт в договор. Две инстанции с этим не согласились, но взыскивать сумму все равно отказались. Объясняли так: экспедитор не доказал факт убытков и вину клиента. Убытки предполагают потери, которых у экспедитора на самом деле не возникло. В частности, он не должен был держать под срочные поручения клиента постоянное число вагонов, а мог использовать их по собственному усмотрению.

Кассация с подходом судов не согласилась и отменила их акты. Условие о заранее оцененных убытках законно и действительно, стороны реализовали принцип свободы договора. Суды ошибочно применили правила о «классических» убытках, поэтому неверно распределили бремя доказывания.

Постановление АС Московского округа от 08.08.2022 по делу № А40-112377/2021

Однако на уровне кассации есть и противоположная позиция о том, что следует доказывать, когда взыскиваете заранее оцененные убытки. Согласно этому подходу необходимо подтвердить факт убытков, обосновать с разумной степенью достоверности их размер и причинную связь между поведением должника и ущербом. Поэтому, чтобы минимизировать риск отказа, рекомендуем в иске все же обосновать эти элементы.

Постановления АС Поволжского округа от 14.04.2022 по делу № А65-27128/2020, АС Северо-Кавказского округа от 07.07.2022 по делу № А32-40699/2020

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«В случае нарушения срока предоставления площадки для производства работ Заказчик обязуется компенсировать расходы Подрядчика за простой в размере 200 000,00 (двести тысяч) руб. за каждый день простоя. Указанная компенсация представляет собой заранее оцененные убытки Подрядчика в виде расходов на содержание площадки в период простоя».

Контрагент — банкрот.

Почему заранее оцененные убытки будут для кредитора полезнее, чем неустойка

У заранее оцененных убытков есть существенное преимущество перед неустойкой в случае, если в отношении контрагента возбудят процедуру банкротства. Квалифицировать требование как убытки, в том числе заранее оцененные, гораздо выгоднее для кредитора. Дело в том, что, хотя санкции и включают в ту же очередь РТК, что и основной долг, учитывают отдельно и удовлетворяют позднее. Это весомый повод дополнить договоры компании подробными условиями о заранее оцененных убытках, несмотря на то, что у судов до сих пор нет единого мнения о правилах доказывания в таких спорах. Хотя и кажется, будто взыскать штрафы и неустойки проще, советуем не ограничиваться только этими механизмами.

 

Источники: п. 3 ст. 137 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», постановление АС Северо-Западного округа от 21.11.2017 по делу № А56-75891/2015

 

Сошлитесь на свободу договора, чтобы контрагент не оспорил условие о заранее оцененных убытках

 

Контрагенты, чтобы избежать выплат заранее оцененных убытков, заявляют: механизма нет в законе, условие недействительно. Однако суды с этим не соглашаются и ссылаются на принцип свободы договора: стороны вправе заранее оценить предвидимые убытки, которые нужно будет уплатить в случае нарушения сделки. Поэтому в исках компаний, которые требуют признать недействительными спорные пункты о заранее оцененных убытках, отказывают.

Например, три инстанции указали: пункты договора оказания услуг о конкретной сумме убытков действительны. Верховный суд с этим подходом согласился и отказался рассматривать дело. Заказчик утверждал, что заранее оценить убытки исполнителя нельзя, так как это противоречит норме об отказе от договора оказания услуг. Заказчик по ГК вправе отказаться от договора, если оплатит фактические расходы исполнителя. В этой норме нет оговорки «если иное не предусмотрено договором», поэтому она императивна, заявлял заказчик.

Определение ВС от 12.08.2022 по делу № А32-53490/2020

Суды поддержали исполнителя: в договоре оказания услуг стороны вправе предусмотреть разнообразные последствия одностороннего отказа. В том числе и заранее оценить размер убытков исполнителя, а также переложить их на заказчика, который отказался от договора по своей инициативе и не из-за того, что исполнитель нарушил соглашение. Кроме того, кассация отметила: договор стороны исполняли более трех лет, однако оспаривать пункт о заранее оцененных убытках заказчик стал только после того, как отказался от договора в одностороннем порядке.

ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ

«В случае одностороннего расторжения договора Заказчиком по основаниям, не связанным с существенным нарушением Исполнителем условий Договора, Заказчик выплачивает Исполнителю помимо стоимости оказанных услуг стоимость связанных с их оказанием расходов, а также сумму заранее оцененных убытков. Договариваясь о возмещении заранее оцененных убытков, стороны реализуют принцип свободы договора и определяют размер убытков Исполнителя в связи с расторжением Договора. Сумма заранее оцененных убытков устанавливается в размере 6 (шести) средних ежемесячных оплат за услуги исходя из расчета размера стоимости услуг за последние 12 месяцев, предшествующих дате получения Исполнителем уведомления о расторжении Договора».