Как провести закупку по 223-ФЗ у единственного поставщика
Как подготовить проведение закупки у единственного поставщика
Единственный поставщик - это контрагент, который заключает договор с заказчиком напрямую, без соревнования с иными лицами. Возможно два варианта заключения такого договора с заказчиком:
без объявления конкурентной процедуры.
В этом случае заказчик проводит в соответствии со своим положением закупку у единственного поставщика и заключает договор напрямую. При такой закупке заказчик не ограничен процедурными требованиями и может установить любой порядок заключения договора в своем положении о закупке (ст. 3.6 Закона N 223-ФЗ);
по итогам конкурентной процедуры, на которую подал заявку или допущен только один участник. В этом случае договор может быть заключен, если положением о закупке заказчика предусмотрено заключение договора с такими лицами.
Для подготовки к проведению закупки необходимо в положении предусмотреть случаи, когда проводится такая закупка, и включить закупку в план.
В каких случаях провести закупку у единственного поставщика и заключить договор без проведения торгов по Закону N 223-ФЗ
Провести такую закупку можно исключительно в случаях, предусмотренных вашим положением о закупке. Закрепите в нем возможность осуществления закупки у единственного поставщика, порядок и исчерпывающий перечень случаев ее проведения (ст. 3.6 Закона N 223-ФЗ).
Заключение договора без проведения торгов будет нарушением, если вы его заключили на основаниях, не предусмотренных положением о закупке. Такой договор может быть признан судом недействительным (п. 1 ст. 168 ГК РФ).
В Законе N 223-ФЗ не определены случаи, когда заказчик может осуществлять закупку у единственного поставщика. Следовательно, заказчику нужно самостоятельно определить в положении о закупке основания (в том числе критерии и случаи) для проведения закупки у единственного поставщика. Неограниченная возможность проведения такой закупки неправомерна, поскольку приводит к ограничению конкуренции (п. 9 Обзора судебной практики по вопросам, связанным с применением Закона N 223-ФЗ (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 16.05.2018)). Минфин России указал, что цели Закона N 223-ФЗ не выполняются, если большая часть закупок проводится у единственного поставщика (Письмо от 19.04.2019 N 24-04-07/28730).
Ограничением конкуренции может быть признано осуществление закупки у единственного поставщика, если оно не обусловлено, например, экономическо-производственной необходимостью, а также отсутствует потребность в ее срочном проведении. На это, в частности, указано в п. 7 Обзора практики применения антимонопольного законодательства коллегиальными органами ФАС России (за период с 01.07.2018 по 01.07.2019), утвержденного протоколом Президиума ФАС России.
Рекомендуем большую часть закупок осуществлять конкурентными способами и не злоупотреблять своим правом проводить закупки у единственного поставщика. Это может привести к нарушению положений Закона N 135-ФЗ и (или) Закона N 223-ФЗ.
Вы можете предусмотреть в положении, например, следующие случаи закупки у единственного поставщика:
- закупка, цена которой не превышает установленного значения.
Применение этого основания позволит совершать мелкие сделки без дополнительных затрат на проведение конкурентных процедур.
Законом N 223-ФЗ не ограничена предельная стоимость закупки у единственного поставщика. Самостоятельно определите ее в положении о закупке в зависимости от масштаба хозяйственной деятельности, объема закупок и иных показателей;
- закупка совместимого товара (работы, услуги).
Такое основание позволит докупить товары, совместимые с закупленными ранее, в случаях, когда это необходимо сделать только у того же поставщика. Определение нового поставщика в подобном случае может повлечь для заказчика дополнительные организационные и финансовые затраты (например, необходимость переоснащения оборудования в связи с использованием товара иного контрагента);
- закупка уникального товара (работы услуги).
Такое основание позволит осуществить закупку у единственного поставщика, когда закупаемые товары могут быть поставлены только конкретным поставщиком и отсутствует равноценная замена. Применение этого основания может быть связано не только с уникальностью товара, но и с особенностями товарного рынка или конкретными характеристиками исполнителя. Например, товар в наличии только у одного поставщика, или он обладает исключительными правами в отношении предмета закупки, или необходимо оплатить организатору услуги, связанные с вашим участием в выставке или ином мероприятии;
- закупка для удовлетворения срочной потребности в товаре (работе, услуге).
Закупка по этому основанию позволит вам удовлетворить непредвиденные нужды без дополнительных временных и материальных затрат на проведение конкурентной процедуры.
Предусмотрите, например, следующие случаи, когда возможна такая закупка:
1)возникла угроза или наступила чрезвычайная ситуация, авария, иное не зависящее от вашей воли обстоятельство или нужно срочно ликвидировать последствия таких обстоятельств;
2)антимонопольный орган отменил результаты конкурентной закупки, а осуществить ее повторно не позволяет производственный график;
3)необходимо завершить исполнение расторгнутого договора, если провести конкурентную закупку невозможно;
- закупка по итогам несостоявшейся процедуры.
Данное основание важно предусмотреть для случаев, когда на объявленную процедуру не подано заявок или всех участников отклонили за несоответствие требованиям, а на повторную конкурентную процедуру нет времени;
- закупка для исполнения обязательств перед третьими лицами.
Это основание актуально в случаях, когда вы сами выступаете в качестве исполнителя по договору с третьим лицом (в особенности по госконтракту, заключенному в соответствии с Законом N 44-ФЗ) и проведение конкурентной закупки может привести к несвоевременному исполнению вами обязательств. Также по этому основанию вы сможете соблюсти специальные условия контракта, например, о привлечении малого бизнеса в качестве субподрядчиков;
- закупка в рамках текущей хозяйственной деятельности.
Рекомендуем предусмотреть в положении закупку у единственного поставщика следующих видов услуг, которые могут понадобиться в текущей деятельности. Например, коммунальные услуги, услуги водоснабжения, водоотведения, канализации, теплоснабжения, подключения (присоединения) к сетям инженерно-технического обеспечения, услуги по техническому и санитарному содержанию помещений, услуги стационарной и мобильной связи;
- закупка у ограниченного круга лиц.
В ходе вашей деятельности может возникнуть потребность в услугах, оказание которых относится к исключительным полномочиям конкретных лиц. По этому основанию вы сможете закупить продукцию, которая входит в сферу деятельности субъектов естественных монополий, услуги у государственных организаций, корпораций, компаний, учреждений и фондов, а также у подведомственных им организаций.
Рекомендуем составлять перечень оснований так, чтобы закупка у единственного поставщика могла применяться только в случаях, когда использовать другие способы невозможно или нецелесообразно. Не злоупотребляйте своим правом самостоятельно определять условия и порядок такой закупки, контрольные органы могут выдать предписание об изменении положения. Суд может признать такие условия незаконными, а договор недействительным.
Ограничений по объему закупок у единственного поставщика или сумме таких договоров законом не установлено. При условии, что основания не проводить конкурентную процедуру соответствуют нормам положения, вы вправе провести такую процедуру в любое время. Однако учитывайте, что злоупотребление неконкурентными закупками может быть расценено контролирующими органами как ограничение конкуренции (Письмо Минэкономразвития России от 13.03.2017 N Д28и-1224).
Если способ закупки или основание его выбора не предусмотрены положением, рекомендуем выбрать один из следующих вариантов действий:
- внести в положение изменения, позволяющие провести закупку у единственного поставщика;
- выбрать другой способ закупки, соответствующий положению.
Если заказчик осуществит закупку не в соответствии с положением, это может быть признано нарушением ч. 1 ст. 2, ст. 3.6 Закона N 223-ФЗ, а заключенный договор может быть признан судом недействительным.
Когда внести закупку у единственного поставщика в план закупки
Проведение неконкурентной закупки, как и других процедур по Закону N 223-ФЗ, должно быть предусмотрено в плане закупки (ч. 5.1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ).
Осуществить закупку, информации о которой нет в плане закупки, можно только в следующих случаях (п. 4 Правил формирования плана закупки, ч. 5.1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ):
сведения о закупке не подлежат включению в план закупки;
могут не включаться в него по усмотрению заказчика;
возникла срочная потребность в закупке (вследствие аварии, иных ЧС природного или техногенного характера, непреодолимой силы и т.д.). При осуществлении такой закупки вы можете внести сведения в план закупки после проведения процедуры.
Во всех остальных случаях необходимо предварительно внести сведения о неконкурентной закупке в план.
Если заказчик осуществил не предусмотренную планом закупку, антимонопольный орган может квалифицировать отсутствие информации о ней в плане как неразмещение информации о закупке и наложить штраф, предусмотренный ч. 5 ст. 7.32.3 КоАП РФ.
Обоснование проведения закупки у единственного поставщика Закон N 223-ФЗ составлять не требует. Достаточно организовать ее в точном соответствии нормам положения о закупке, указав на конкретное основание при заполнении формы плана закупки. Однако при желании вы можете составить такое обоснование в свободной форме.
Как определить единственного поставщика для закупки по Закону N 223-ФЗ
Порядок подготовки и проведения закупки у единственного поставщика определяется в соответствии с положением о закупке (ст. 3.6 Закона N 223-ФЗ). Это значит, что каждый заказчик самостоятельно решает, как ему выбирать такого поставщика, ограничений нет, кроме правил, которые могут быть установлены в положении. Вы можете искать информацию о возможных поставщиках интересующей вас продукции в любых доступных источниках.
Требования к единственному поставщику предъявляйте в соответствии с положением о закупке. Им может быть любое физическое или юридическое лицо либо объединение таких лиц. Единых требований или ограничений нет (ч. 5 ст. 3 Закона N 223-ФЗ). Вы можете, например, предъявлять такие же требования к единственному поставщику, как и к участникам конкурентных закупок.
Какие сведения о закупке у единственного поставщика подготовить и разместить в ЕИС
Закон не обязывает заказчика готовить какие-либо документы (например, документацию, извещение, проект договора) при закупке у единственного поставщика и размещать их в ЕИС. Чтобы принять решение, руководствуйтесь только правилами своего положения о закупке (ст. 3.6, ч. 5 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).
Соответственно, формируя положение о закупке, самостоятельно определите, какие документы необходимо подготовить при закупке у единственного поставщика и размещать ли информацию о такой закупке в ЕИС. Помните: нельзя установить, что в одних случаях информация размещается в ЕИС, а в других нет (например, в зависимости от предмета закупки) (Письмо Минфина России от 23.01.2019 N 24-04-05/3393).
Учтите, что в ЕИС можно не размещать сведения (ч. 15 ст. 4 Закона N 223-ФЗ):
о закупках, стоимость которых не превышает 100 тыс. руб. (500 тыс. руб. для крупных заказчиков);
закупке услуг по привлечению во вклады средств организаций, доверительному управлению денежными средствами и иным имуществом, получению кредитов и займов, выдаче банковских гарантий, поручительств, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме, открытию и ведению счетов (включая аккредитивы), о закупке брокерских услуг, услуг депозитариев;
закупке, которая связана с заключением и исполнением договора купли-продажи, аренды (субаренды), договора доверительного управления государственным (муниципальным) имуществом, иного договора, предусматривающего переход прав владения и (или) пользования в отношении недвижимости.
Кроме того, в ЕИС нельзя размещать сведения (ч. 15 ст. 4 Закона N 223-ФЗ):
о закупках, о заключении договоров, составляющие государственную тайну;
закупке, осуществляемой в рамках выполнения ГОЗ в целях обеспечения обороны и безопасности РФ в части заказов на создание, модернизацию, поставки, ремонт, сервисное обслуживание и утилизацию вооружения, военной и специальной техники, на разработку, производство и поставки космической техники и объектов космической инфраструктуры;
закупке, если принято решение Правительства РФ о неразмещении информации в ЕИС в соответствии с ч. 16 ст. 4 Закона N 223-ФЗ.
Заказчик размещает в ЕИС информацию о закупке у единственного поставщика с использованием функционала ЕИС (п. 21 разд. IV Положения о размещении в ЕИС). Последовательно заполняйте предложенные поля форм. Также при необходимости составьте извещение о закупке у единственного поставщика в виде отдельного документа и подгрузите его вместе с проектом договора.
Составляйте извещение в соответствии с требованиями своего положения о закупке. Закон N 223-ФЗ не содержит требований к содержанию извещения о закупке у единственного поставщика.
Срок размещения извещения о закупке у единственного поставщика не установлен Законом N 223-ФЗ, определяйте его с учетом норм положения о закупке. Учитывайте лишь установленные вами в плане закупки сроки размещения извещения и исполнения договора. Рекомендуем размещать извещение до заключения договора с единственным поставщиком - это позволит соблюсти принцип информационной открытости.
Вносите изменения в извещение о закупке у единственного поставщика при необходимости. Для этого подготовьте новую редакцию извещения, составьте документ, содержащий перечень внесенных изменений, и загрузите в ЕИС (п. 5 Положения о размещении в ЕИС). Сроки внесения изменений Законом N 223-ФЗ не установлены, можете предусмотреть любые сроки в положении о закупке.
Какие иные сведения о закупке у единственного поставщика можно разместить в ЕИС
Если публикуете сведения о закупке у единственного поставщика, определите самостоятельно состав таких сведений. Закон N 223-ФЗ никаких требований на этот счет не устанавливает. Вы можете предусмотреть в положении, что размещаете только извещение или извещение, документацию и протокол закупки.
Единственное исключение касается протокола. Если составляли протокол закупки у единственного поставщика, то его нужно разместить в ЕИС не позднее чем через три дня после подписания (ч. 12 ст. 4 Закона N 223-ФЗ). Требований к содержанию протокола нет, установите их в своем положении о закупке.
Документацию о закупке у единственного поставщика составлять не обязательно. Если ее составление предусмотрено вашим положением о закупке, публикуйте одновременно с извещением (п. 22 Положения о размещении в ЕИС).
Требований к содержанию документации о закупке у единственного поставщика Законом N 223-ФЗ не установлено. Вы должны руководствоваться только требованиями своего положения. Можете предусмотреть, например, что в состав документации входит проект договора, который будет заключен с единственным поставщиком.
Как отменить закупку у единственного поставщика после публикации извещения
Возможность и порядок отмены закупки у единственного поставщика вы также вправе установить в своем положении о закупке. Закон специальных требований не предъявляет. Предусмотрите, например, что для этого надо разместить в ЕИС документ об отказе от проведения закупки. Включите в него основание и дату принятия соответствующего решения (п. 31 Положения о размещении в ЕИС).
Как заключить договор с единственным поставщиком
По результатам закупки у единственного поставщика заказчик вправе заключить договор в любой форме, установленной положением о закупке на основании ст. 434 ГК РФ:
в письменной форме путем составления единого документа (в том числе электронного) либо обмена с контрагентом письмами, телеграммами, электронными документами или иными данными по правилам п. 1 ст. 160 ГК РФ;
в устной форме. Например, заказчик заключает мелкие сделки за наличный расчет и в последующем оформляет авансовый отчет, при этом сделка исполняется в момент ее совершения.
Следует учитывать, что по Гражданскому кодексу РФ отдельные виды договоров можно заключать только в письменной форме. Например, договоры о продаже недвижимости или об аренде здания заключаются только путем составления единого документа, подписанного сторонами (ст. ст. 550, 651 ГК РФ).
Срок заключения договора с единственным поставщиком Законом N 223-ФЗ не регламентирован. Вам не обязательно выжидать десятидневный срок, как при конкурентной закупке. Заключайте договор в сроки, установленные вашим положением.
На какой срок заключаете договор с единственным поставщиком, определите также согласно положению о закупке и исходя из своих потребностей.
Пролонгация договора с единственным поставщиком возможна в случае, если это предусмотрено положением о закупке и самим договором. Если вы не размещали в ЕИС сведения о договоре с единственным поставщиком в связи с его малым объемом, а в результате пролонгации стоимость договора превысила 100 тыс. руб. (500 тыс. руб. для крупных заказчиков), необходимо направить сведения о таком договоре для включения в реестр и принять решение о публикации сведений о самой закупке в соответствии с вашим положением.
Если размещали сведения о закупке у единственного поставщика, сведения о пролонгации также необходимо опубликовать в ЕИС не позднее чем в течение десяти дней со дня внесения изменений в договор (ч. 5 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).
Сведения о договорах, заключенных с единственным поставщиком, вам предстоит включить в ежемесячный отчет и разместить в ЕИС не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным (ч. 19 ст. 4 Закона N 223-ФЗ).
Несвоевременное размещение или неразмещение в ЕИС сведений о количестве и об общей стоимости договоров по результатам закупки у единственного поставщика может повлечь административную ответственность, предусмотренную ч. 4 и 5 ст. 7.32.3 КоАП РФ.
После заключения договора заказчик обязан внести сведения о нем в реестр договоров (ч. 2 ст. 4.1 Закона N 223-ФЗ). Эти сведения и прилагаемые к ним документы (например, сведения о предмете договора, его копия) вносятся в реестр в течение трех рабочих дней со дня заключения договора (п. 2, пп. "а" п. 10 Правил ведения реестра договоров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 31.10.2014 N 1132).
Если по договору с единственным поставщиком стоимость приобретаемых товаров (работ, услуг) не превышает 100 тыс. руб. (500 тыс. руб. для крупных заказчиков), решение о направлении сведений в реестр принимайте в соответствии с положением о закупке.
Информация и документы не подлежат включению, если (ч. 2 ст. 4.1 Закона N 223-ФЗ, п. 3 Правил ведения реестра договоров):
- сведения о закупке составляют гостайну;
- закупка осуществляется в рамках выполнения ГОЗ в целях обеспечения обороны и безопасности РФ (например, закупка на разработку, производство и поставку космической техники и объектов космической инфраструктуры);
- сведения о закупке не размещаются в ЕИС по решению Правительства РФ, принятому в соответствии с ч. 16 ст. 4 Закона N 223-ФЗ.
Задать вопрос юристу или оставить свой комментарий
Консультации0