Договор на разработку сайта

Как безопасно и правильно составить договор на разработку сайта и передать исключительные права, чтобы потом не обращаться в суд.

 

Большинство компаний имеют собственные сайты, на которых размещают сведения о своей деятельности, реализуемых товарах, работах и услугах, а в некоторых случаях предоставляют и возможность такой реализации онлайн. По сути, интернет-сайт – явление известное и понятное каждому современному человеку. Однако в действующем законодательстве его определение до сих пор не сформулировано. Оно есть в проекте изменений в часть IV Гражданского кодекса, разработанной в соответствии с Концепцией развития гражданского законодательства, а также в проекте поправок в Федеральный закон от 27.07.06 № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и защите информации» (проект разработан Советом по развитию гражданского общества и правам человека при Президенте РФ).

 

В настоящее время в законодательстве отсутствует не только понятие интернет-сайта, но и какие-либо специальные положения, регулирующие порядок его создания и функционирования. Между тем при приобретении прав на сайт компании важно учесть массу потенциальных рисков, связанных как с очисткой прав на контент сайта, который может включать в себя самостоятельные объекты интеллектуальной собственности (соответственно впоследствии это может обернуться исками правообладателей), так и с вероятностью последующего копирования сайта компании недобросовестными конкурентами. Юристам компаний приходится решать соответствующие вопросы в правовом поле, имеющимся на данный момент. Эта статья о том, что представляет собой интернет-сайт с точки зрения объекта прав и как защитить интересы компании в процессе разработки сайта сотрудниками компании или сторонними специалистами.

Разработка сайта - судебная практика

Существующая судебная практика относит сайты к составным произведениям (п. 2 ст. 1259 ГК РФ) и понимает под ними совокупность гипертекстовых документов (в виде HTML-страниц либо документов, хранящихся в базе данных), произведений в электронной форме и программного обеспечения, обеспечивающего функционирование всех компонентов сайта. Сайт состоит из специально подобранных и расположенных определенным образом материалов (текстов, рисунков, фотографий, чертежей, аудиовизуальных произведений и т. д.), которые могут быть использованы с помощью компьютерной программы (компьютерного кода), являющейся элементом сайта (постановление Президиума Высшего арбитражного суда от 22.04.08 № 255/08).

 

Такая комбинация с точки зрения программирования является контентом сайта, который подлежит правовой охране как самостоятельный объект авторского права – составное произведение (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24.02.09 по делу № А63-14046/2006-С1).

 

Некоторые суды относят контент сайта к конкретному виду составных произведений – базе данных (п. 2 ст. 1260 ГК РФ), отмечая, что «сущностью сайта как базы данных являются определенным образом скомпонованные и систематизированные материалы и сведения» (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 20.04.10 по делу № А60-21914/2009-С7).

 

Цитируем документ. К объектам авторских прав относятся составные произведения, то есть произведения, представляющие собой по подбору или расположению материалов результат творческого труда (п. 2 ст. 1259 ГК РФ).

 

Базой данных является представленная в объективной форме совокупность самостоятельных материалов (статей, расчетов, нормативных актов, судебных решений и иных подобных материалов), систематизированных таким образом, чтобы эти материалы могли быть найдены и обработаны с помощью электронной вычислительной машины (ЭВМ) (п.2 ст. 1260 ГК РФ).

 

Авторские права переводчика, составителя и иного автора производного или составного произведения охраняются как права на самостоятельные объекты авторских прав независимо от охраны прав авторов произведений, на которых основано производное или составное произведение (п. 4 ст. 1260 ГК РФ).

 

Контент сайта включает в себя самостоятельные результаты интеллектуальной деятельности, которые подлежат правовой защите. Кроме программы для ЭВМ (HTML-кода, который определяет формат гипертекстовых страниц сайта и его дизайн), это непосредственно дизайн сайта, его графические элементы (статичные и анимационные), наполнение – то есть смысловая часть, ради которой сайт и создан (тексты, художественные, музыкальные и аудиовизуальные произведения и пр.). Дизайнерское оформление сайта является результатом творческого труда его создателей.

 

При этом собственно компьютерные программы, использованные при создании сайта, имеют вспомогательный характер и не влияют на правовую квалификацию контента сайта как объекта авторского права, подлежащего защите (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 20.04.10 по делу № А60-21914/2009-С7). Другими словами, контент сайта получает правовую защиту как объект интеллектуальных прав независимо от прав на использованную при его создании программу.

 

Состав прав на сайт. Таким образом, исходя из действующей позиции арбитражных судов, права на сайт имеют двухуровневый состав. Во-первых, это права на сайт как составное произведение в целом (изначально они возникают у лица, которое осуществило соответствующий подбор и расположение материалов). Во-вторых, это права на отдельные элементы сайта, обладателями которых являются их создатели (например, в части дизайна сайта его автором будет веб-дизайнер, в части программного обеспечения – программист и т. д.).

Как оформить создание интеллектуальной собственности работниками

Для компании-заказчика создания сайта очень важно надлежащим образом оформить приобретение прав на сайт как самостоятельный объект и на включенные в него результаты интеллектуальной деятельности.

 

Если в создании сайта задействованы собственные сотрудники компании, то необходимо правильно построить отношения, связанные с созданием служебного произведения. В дальнейшем это оградит компанию от претензий сотрудников, причастных к разработке сайта, в случае возникновения конфликта с ними (сотрудник может предъявить компании претензии, связанные с использованием сайта, ссылаясь на то, что исключительные права на сайт или его составные элементы принадлежат ему). Авторские права на служебные произведения принадлежат автору, а исключительные права – работодателю, если трудовым или иным договором между автором и работодателем не предусмотрено иное (п. 1, 2 ст. 1295 ГК РФ).

 

Условия признания сайта служебным произведением. Важно учитывать, что далеко не каждое произведение, созданное работником компании, будет иметь статус служебного. Исходя из пункта 1 статьи 1295 Гражданского кодекса, служебным является лишь такое произведение, которое создано в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей, то есть обязанностей, возложенных на работника трудовым договором (ст. 21 ТК РФ).

 

Должностные обязанности. Для признания произведения служебным между автором и компанией должны быть оформлены трудовые отношения. Кроме того, конкретные задания, связанные с процессом создания сайта, должны соответствовать трудовым обязанностям работника-автора, установленным в трудовом договоре и должностной инструкции. Лучше, если на все работы по созданию сайта будут оформлены также подробные служебные задания и отчеты о выполненной работе. Например, в прецедентном деле, которое стало предметом рассмотрения Президиума Высшего арбитражного суда (постановление от 22.04.08 № 255/08), компания доказала свои исключительные права на контент сайта, в том числе с помощью служебных заданий своим работникам на создание сайта и отчетов об их выполнении.

 

Если те или иные работы, связанные с созданием сайта, формально выходят за рамки должностного функционала работника, то безопаснее оформить задание и условия о передаче исключительных прав на создаваемое произведение (сайт как составное произведение или его элементы) отдельным договором авторского заказа (ст. 1288 ГК РФ). Так, в постановлении Пленума Верховного суда от 19.06.06 № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных с применением законодательства об авторском праве и смежных правах» приведен пример: иллюстрации работника к статье, созданной в порядке служебного задания, не могут рассматриваться как служебное произведение, если они не предусмотрены таким заданием или трудовым договором с работодателем.

 

Срок начала использования сайта или его элементов. Законодательством предусмотрено условие, при котором исключительное право на служебное произведение автоматически переходит от работодателя к автору: если работодатель в течение трех лет со дня получения произведения от работника не начал его использование, не передал исключительное право на произведение третьему лицу и не сообщил автору о сохранении произведения в тайне (п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Поэтому во избежание утраты исключительных прав на составные элементы сайта, созданные работником, компании необходимо начать их использование в течение трех лет либо в указанный срок уведомить автора о сохранении произведения в тайне.

 

Соглашение с работником. Несмотря на то, что произведение создается работником в рамках должностного функционала, автор имеет право на вознаграждение. Это право возникает у него с начала использования произведения работодателем, а также в случае принятия работодателем решения о сохранении произведения в тайне (п. 2 ст. 1295 ГК РФ). Поэтому целесообразно заключить с автором соглашение о размере, порядке и условиях выплаты такого вознаграждения.

В соглашении с автором лучше согласовать также порядок реализации его права на имя, установленного статьей 1255 Гражданского кодекса. Можно договориться о праве компании на анонимное использование произведения или установить порядок указания имени автора (псевдоним, сокращения и др.).

Образец договора на разработку сайта с передачей исключительного права

Если компания решает поручить создание сайта сторонним разработчикам, то необходимо заключить договор, который можно квалифицировать как смешанный. В зависимости от предмета (только разработка программного обеспечения или дополнительные хостинг-услуги и т. д.) такой договор может содержать элементы договоров подряда, возмездного оказания услуг, лицензионного договора (ст. 1235 ГК РФ) или договора об отчуждении исключительного права (ст. 1234 ГК РФ). Если с одним и тем же лицом компания планирует сотрудничать по вопросу разработки и наполнения сайта и по вопросу дальнейшего хостинга и технической поддержки, то во избежание составления слишком перегруженных по содержанию документов и возможных проблем с толкованием условий договора лучше оформить отношения несколькими отдельными договорами.

 

Условия о передаче заказчику прав на сайт или его элементы. Права на созданный сайт и все его компоненты должны переходить к компании-заказчику с момента окончания работ (создания результата). В договоре важно четко определить, какой объем прав передается от разработчика компании-заказчику (п. 2 ст. 1288 ГК РФ), на какой срок и на какую территорию: будет ли это отчуждение исключительного права на сайт в целом, а также на все или отдельные его компоненты, либо использование на основании лицензии (исключительной или неисключительной).

 

Например, если соглашением сторон предусмотрено создание специального (уникального) программного обеспечения для сайта, то по общему правилу пункта 1 статьи 1296 Гражданского кодекса исключительное право на него как на программу для ЭВМ принадлежит заказчику. Но будет нелишним включить такое условие и в договор, если заказчик заинтересован в том, чтобы его сайт был уникальным. Разработчик может не обладать необходимыми юридическими знаниями и полагать, что в дальнейшем он вправе использовать созданное для заказчика программное обеспечение для разработки сайтов другим клиентам.

 

Целесообразно включить оговорку о том, что разработчик не может использовать созданные им отдельные элементы сайта самостоятельно, в том числе для целей включения в иные разрабатываемые продукты. Дело в том, что по общему правилу (если иное не предусмотрено договором) разработчик имеет право использовать программу для собственных нужд на условиях безвозмездной простой лицензии в течение всего срока действия исключительного права (п. 2 ст. 1296 ГК РФ).

 

Важно оговорить право заказчика на переработку программного обеспечения и иных компонентов сайта – таким образом, впоследствии он сможет самостоятельно вносить изменения в структуру сайта и пр. Переработка является одним из способов использования любого произведения, входящего в содержание исключительных прав (подп. 9 п. 2 ст. 1270 ГК РФ).

 

Защита прав заказчика. Особое внимание необходимо обратить на защиту заказчика – владельца сайта от претензий третьих лиц в связи с содержанием сайта. На настоящий момент нет единой судебной практики по вопросу определения лиц, ответственных за неправомерное использование результатов интеллектуальной деятельности на сайте. Однако, по мнению Верховного суда, к ответственности могут быть привлечены, в частности, владельцы сайта, на котором были размещены контрафактные произведения или объекты смежных прав (п. 25 постановления Пленума Верховного суда от 19.06.06 № 15). В арбитражной практике тоже существуют прецеденты, когда ответственным признавали именно владельца сайта (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 11.05.10 по делу № А40-89751/08-51-773). Чтобы свести к минимуму претензии к компании – владельцу сайта, необходимо предусмотреть в договоре обязательство разработчика использовать при его создании только результаты интеллектуальной деятельности, свободные от прав третьих лиц, а также оформить надлежащим образом отношения со своими работниками по поводу создания служебного произведения. Это условие само по себе не освободит компанию-заказчика от ответственности перед третьими лицами, но позволит хотя бы получить компенсацию убытков от исполнителя.

 

Пример из практики

 

Отель разместил на своем сайте в разделе «Координаты» фрагмент рисованного плана города. Обладателем исключительных прав на этот план было картографическое издательство, которое обратилось в суд с требованием денежной компенсации за нарушение исключительных прав, поскольку отель разместил изображение фрагмента плана на своем сайте без договора с ним. Ответчик сослался на то, что разработкой сайта по договору занималась другая компания, а отель как заказчик не знал и не мог знать о том, что в структуре сайта использовался фрагмент, защищенный авторским правом. Однако суд указал, что факт нарушения авторских прав не зависит от наличия или отсутствия у нарушителя информации об авторских правах на произведение, и взыскал компенсацию (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 06.06.08 по делу № А56-28372/2007).

 

Лучше непосредственно в договоре установить виды ответственности разработчика за нарушение указанных обязанностей (в частности, в виде компенсации убытков заказчика, если из-за нарушения прав третьих лиц он будет привлечен к ответственности как владелец сайта).

 

Доказательства принадлежности сайта

 

Для возникновения, осуществления и защиты исключительных прав компании на сайт и его отдельные элементы не требуется специальная регистрация (п. 4 ст. 1259 ГК РФ). Основаниями возникновения прав выступают договоры с исполнителями или документы, свидетельствующие о создании сайта как служебного произведения. Однако практика выработала ряд дополнительных способов, обеспечивающих доказательственную базу наличия прав компании на сайт и времени возникновения этих прав. В частности, они могут пригодиться в случае копирования сайта конкурентами или в спорах о правах на отдельные элементы сайта. Насколько целесообразно использование того или иного конкретного способа доказывания принадлежности прав, остается на усмотрение правообладателя.

 

Добровольная регистрация программ и баз данных.Пункт 1 статьи 1262 Гражданского кодекса предусматривает возможность регистрации программ для ЭВМ и баз данных по желанию правообладателей. Регистрацию проводит Роспатент. Сведения, внесенные в реестр программ для ЭВМ или в реестр баз данных, считаются достоверными, поскольку не доказано иное (п. 6 ст. 1262 ГК РФ).

 

Подтверждение даты создания сайта и его элементов. На практике используется несколько способов фиксации времени создания сайта и его составных элементов. Самый простой: сохранение всех исходных материалов сайта на материальных носителях или отправка исходных материалов сайта с собственного e-mail адреса компании на ее же адрес или по почте на свой адрес заказным письмом с описью вложения и уведомлением о вручении. Таким образом можно отправить копии контента сайта – фотографии, произведения изобразительного искусства, HTML-коды, иные текстовые документы, а также электронные носители с записью сайта и его элементов (например, музыки).

 

Кроме того, отдельные элементы сайта на материальных носителях (страницы с текстом, изображениями, внешним видов оформления сайта и т. д.) можно депонировать и зарегистрировать с выдачей свидетельства о депонировании и регистрации в Российском авторском обществе (РАО). РАО оказывает соответствующую услугу в соответствии со своим уставом на платной основе. Депонирование не фиксирует факт принадлежности авторских прав, и РАО не проверяет охраноспособность произведений. Но депонирование может быть использовано в качестве доказательства факта существования неопубликованного произведения к моменту его регистрации в РАО. Аналогичную услугу по регистрации и депонированию сайтов оказывает Российская государственная библиотека (РГБ).

 

Можно воспользоваться услугами нотариусов по удостоверению времени передачи на хранение экземпляров текста и изображений. В этих целях используются такие нотариальные действия, как передача материалов на хранение нотариусу (гл. XVIII Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.93 № 4462-1, далее – основы), нотариальное свидетельствование верности копий документов (ст. 77 основ), подлинности подписи под текстом (ст. 80 основ) или удостоверение времени предъявления документов (ст. 85 основ).

 

 

Предупреждение пользователей сайта

 

Лучше оповестить посетителей сайта о том, что его содержимое охраняется авторским правом (ст. 1271 ГК РФ). Для этого необходимо поместить знак охраны авторского права (латинскую букву «С» в окружности, наименование компании-правообладателя и год первого опубликования) на сайте, текстах, фотографиях. На практике используется также расширенный копирайт: помимо знака охраны авторского права размещается короткий текст с предупреждением о запрете копирования и самостоятельного использования контента сайта без предварительного согласия компании-правообладателя. Кроме того, в сайт можно включить специальный раздел – обычно его называют «Пользовательское соглашение», в котором подробно оговаривается запрет на какое-либо копирование и самостоятельное использование полностью или частично всех или части материалов сайта.

 

Зачем требуется подтверждать время создания материалов сайта?

 

Для подтверждения принадлежности исключительных прав. Авторские права, в понятие которых входят и исключительные права, возникают в силу создания произведения (п. 2 ст. 1255, ст. 1257 ГК РФ). При этом исключительные права на служебное произведение по общему правилу сразу возникают у работодателя (п. 2 ст. 1295 ГК РФ). А момент возникновения у заказчика прав на произведение по договору авторского заказа определяется в договоре. Как правило, его тоже привязывают к моменту готовности результата.

 

Какими нормативными актами регулируется депонирование произведений и чем отличаются условия депонирования в разных организациях?

 

Депонирование вообще не регулируется нормативными актами. Его можно отнести к деловой практике. Условия депонирования устанавливаются самой организацией, оказывающей соответствующую услугу. Например, депонирование в РГБ осуществляется один раз и действует бессрочно, а в РАО его необходимо продлевать.

Если сотрудник занимается разработкой сайта не в рабочее время, то переработку необходимо оформить в соответствии с Трудовым кодексом

 

Произведение, созданное за пределами рабочего времени, сложно признать служебным. В случае конфликтной ситуации между работником и работодателем и при наличии у работника доказательств разработки сайта не в рабочее время (например, дома) он может использовать этот факт, чтобы обосновать, что права на материалы сайта возникли именно у него, а не у работодателя.

 

Чтобы обезопасить доменное имя от риска использования конкурентами названий, похожих до степени смешения, можно зарегистрировать его в качестве товарного знака или знака обслуживания

Но необходимо учитывать, что процедура регистрации товарного знака достаточно непростая, дорогостоящая и требует времени. Поэтому решение вопроса о целесообразности такой регистрации остается целиком и полностью на усмотрении компании – владельца сайта.